Главная / Консультации / Кодекс корпоративного управления.
Задать вопрос
опубликовано:

Кодекс корпоративного управления.

В погоне за качеством корпоративного управления многие крупные акционерные компании на рубеже конца прошлого века и начала нынешнего принимали локальные акты, которые регулировали вопросы корпоративного управления. В частности, описываемую картину можно было наблюдать у таких компаний как «Сибнефть», «ЮКОС», «Ленэнерго», которыми принимались собственные кодексы корпоративного управления.

Подобные локальные нормативные акты выступали в качестве некого гаранта при осуществлении корпоративного управления, которым устанавливались обязательные для исполнения требования при принятии решений органами управления акционерного общества.

Подобные действия показали необходимость формирования общего свода правил, которым бы установлялись единые стандарты при выполнении корпоративных процедур. Основной задачей представлялось не только принятие, но и последующее внедрение таких стандартов в отрасль корпоративных отношений, чтобы в дальнейшем данный документ мог бы применяться повсеместно в хозяйственных обществах.

В связи с назревшим вопросом, глядя на опыт зарубежных коллег, было принято решение о подготовке Кодекса корпоративного поведения, который был разработан, согласован и впоследствии утвержден Распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения». Кодекс корпоративного поведения носил рекомендательный характер и применялся с 2002 года.  

На смену Кодексу корпоративного поведения в 2014 году пришел Кодекс корпоративного управления, с принятием которого фактически утратил силу ранее применяемый Кодекс корпоративного поведения.

Обязателен ли Кодекс корпоративного управления?

Прежде всего, следует иметь ввиду, что ранее действовавший и ныне применяемый кодексы не являются нормативными правовыми актами и носят рекомендательный характер. Рекомендации о применении Кодекса корпоративного управления содержатся в Письме Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления». Из содержания письма следует, что Банк России рекомендует Кодекс корпоративного управления к применению акционерными обществами, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам.

Таким образом, все положения Кодекса корпоративного управления не являются обязательными и могут не исполняться акционерными обществами без каких-либо публично-правовых рисков для себя.

Вместе с тем, Банку России удалось добиться значительного внедрения Кодекса корпоративного управления при осуществлении акционерными обществами своей деятельности: в настоящее время многие из них применяют Кодекс корпоративного управления. Применением Кодекса корпоративного управления показывается определенная добросовестность хозяйственного общества, поскольку основной целью Кодекса корпоративного управления является защита интересов акционеров (всех без исключения), повышение прозрачности процедур. Принятие решения о применении Кодекса корпоративного управления во многом обусловлено необходимостью увеличения количества инвестиций, в чем, конечно же, заинтересовано каждое общество.

Вероятнее всего, в дальнейшем Кодекс корпоративного управления расширит свое действие и станет обязательным для исполнения всеми хозяйственными обществами, зарегистрированными на территории Российской Федерации.

Судьба кодекса корпоративного управления

Кодекс корпоративного управления, безусловно, является необходимым документов для осуществления корпоративного управления обществ. Вместе с тем, Кодекс корпоративного управления был принят до изменений в Гражданском кодексе Российской Федерации, в частности, Главы 4 ГК РФ. В связи с этим некоторые положения Кодекса корпоративного управления требуют актуализации.

Как известно, Распоряжением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2016 г. N 1315-р утвержден План мероприятий («дорожная карта») «Совершенствование корпоративного управления», который направлен на улучшение прозрачности структуры публичных акционерных обществ, повышение уровня защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров (участников) хозяйственных обществ при заключении сделок, при реорганизации, при концентрации значимых пакетов акций в руках одних и тех же лиц, ответственности в случаях причинения хозяйственным обществом убытков, а также предоставления членам совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества доступа к документам и информации подконтрольных акционерному обществу юридических лиц.

Исходным актом для разработки дорожной карты стал Кодекс корпоративного управления, рекомендованный Банком России в письме от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463. Таким образом, прослеживается дальнейшая воля законодателя на легализацию и внедрение положений Кодекса корпоративного управления в систему нормативно-правовых актов Российской Федерации.

Будем на деяться, что в дальнейшем Кодекс корпоративного управления станет тем самым документом, который обеспечит увеличение прозрачности структуры акционерных обществ, повысит уровень защиты акционеров, без существенного затруднения деятельности самих обществ.  

Существенные акционеры по Кодексу корпоративного управления, кто они?

Кодекс корпоративного управления содержит некоторые новые термины и понятия, которые не закреплены законодательно. Одним из таких понятий является «существенный акционер». Впервые такое понятие встречается в пункте 2.4.1 части «А» Кодекса корпоративного управления. Далее мы видим, что в примечании к пункту 102 части «Б» Кодекса корпоративного управления раскрывается содержание термина «существенный акционер».

В частности, указывается, что под существенным акционером общества понимается лицо, которое имеет право прямо или косвенно самостоятельно или совместно с иными лицами, распоряжаться пятью и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал общества.

При этом связь акционера с иными лицами, распоряжающимися голосами, может быть предусмотрена: договором доверительного управления имуществом, и(или) простого товарищества, и(или) поручения, и(или) акционерным соглашением, и(или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) эмитента.

Иными словами, существенным акционером названо лицо, которое может оказать значительное влияние при принятии решений, совершаемых акционерным обществом. При определении возможности оказания значительного влияния за основу взяты 5 процентов голосующих акций.

Чтобы избежать злоупотребления со стороны акционеров, которые желают достичь определенных целей путем сговора, такое ограничение установлено не только в отношении конкретного участника акционерного общества, но с учетом связи акционера с другими лицами, имеющими право распоряжаться голосующими акциями.

Совет директоров и существенные акционеры

Для чего же Кодекс корпоративного управления вводит понятие «существенный акционер»? Ответ на данный вопрос можно получить при рассмотрении пункта 2.4 части «А» Кодекса корпоративного управления, из которого следует, что в состав совета директоров должны включаться независимые директора.

К независимым директорам Кодекс корпоративного управления относит лицо, обладающее следующими качествами: профессионализм, опыт, самостоятельность, объективность, добросовестность и, конечно же, независимость. При этом Кодекс корпоративного управления не относит к числу независимых тех директоров, которые связаны с существенным акционером.

Содержание связи независимого члена совета директоров и существенного акционера раскрывается в пункте 105 части «Б» Кодекса корпоративного управления. В частности, под такой связью понимается те случаи, когда директор:

  1. является работником и (или) членом исполнительных органов существенного акционера общества;
  2. в течение любого из последних трех лет получал вознаграждение и (или) прочие материальные выгоды от существенного акционера общества в размере, превышающем половину величины годового фиксированного вознаграждения члена совета директоров. В состав такого дохода не входят вознаграждение или возмещение расходов за исполнение обязанностей члена совета директоров;
  3. является членом совета директоров более чем в двух юридических лицах, подконтрольных существенному акционеру или лицу, контролирующему существенного акционера общества.

Таким образом в целях независимости принимаемых решений Кодекс корпоративного управления рекомендует не избирать в состав совета директоров лиц, которые связаны с акционерами, прямо или косвенно владеющими или управляющими свыше 5% голосующих акций, если при этом выполняется хотя бы один из вышеуказанных признаков.

Существенные сделки согласно Кодексу корпоративного управления.

В Кодексе корпоративного управления можно неоднократно встретить упоминание о существенных сделках общества. Значение такого термина мы также не найдем в нормативных правовых актах Российской Федерации. Вместе с тем, Кодекс корпоративного управления содержит определение существенных сделок.

Под существенной сделкой, согласно пункту 168 части «Б» Кодекса корпоративного управления, понимаются крупные сделки общества, существенные для общества сделки с заинтересованностью (существенность при этом определяет общество), а также иные сделки, которые общество признает для себя существенными.

Понятие крупной сделки общеизвестно и содержится в статье 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Одним из критериев при отнесении сделки к крупным является цена отчуждаемого имущества, которая должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества по состоянию на последнюю отчетную дату. Указанной статьей закреплена обязанность по одобрению крупной сделки.

Мы видим, что понятие о крупной сделке входит в состав понятия о существенной сделке. Таким образом, пунктом 168 части «Б» Кодекса корпоративного управления предписывается одобрять крупные сделки, точно также как это предусмотрено статьей 78 N 208-ФЗ. При этом Кодекс корпоративного управления, выходя за пределы понятия крупной сделки, также устанавливает обязанность одобрять существенные сделки с заинтересованностью и иные существенные сделки. Критерий существенности кодексом не установлен и определяется акционерным обществом самостоятельно.

Пунктом 307 Кодекса корпоративного управления рекомендуется отнести вопросы одобрения существенных сделок к компетенции совета директоров, а также предусмотреть в уставе общества критерии определения и порядок одобрения таких сделок. При этом за основу предлагается взять способы одобрения, аналогичные закрепленным в статье 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Решения по вопросу одобрения существенных сделок предлагается принимать большинством - не менее чем в три четверти голосов - либо большинством голосов всех избранных (не являющихся выбывшими) членов совета директоров.

К числу существенных сделок Кодекс корпоративного управления предлагает отнести:

  1. сделки по продаже акций (долей) подконтрольных обществу юридических лиц, имеющих для него существенное значение, в результате совершения которых общество утрачивает контроль над такими юридическими лицами;
  2. сделки с имуществом общества или подконтрольных ему юридических лиц (в том числе взаимосвязанных сделок), стоимость которого превышает определенную уставом сумму или которое имеет существенное значение для хозяйственной деятельности общества;
  3. создание подконтрольного обществу юридического лица, имеющего существенное значение для деятельности общества.

Также в силу пункта 170 Кодекса корпоративного управления к вопросам, решение по которым принимается квалифицированным большинством или большинством голосов всех избранных членов совета директоров, рекомендуется отнести: определение цены существенных сделок общества и одобрение таких сделок.

Существенные сделки: какие риски возможны?

Отсутствие одобрения существенной сделки может повлечь негативные правовые последствия. Например, если сделка требует обязательного одобрения в порядке статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», то отсутствие такого одобрения в силу п. 6 статьи 79 N 208-ФЗ, статьи 173.1 Гражданского кодекса РФ может повлечь ее недействительность по иску общества, члена совета директоров, акционера (акционеров), владеющих в совокупности не менее 1 процентов голосующих акций общества.

Если говорить о субъективных рисках, то, конечно же, при отсутствии одобрения иных существенных сделок, не являющихся крупными, возможны злоупотребления со стороны единоличного исполнительного органа, совершающего сделки с имуществом общества. При этом такие сделки вряд ли удастся оспорить в судебном порядке, если общество не будет придерживаться требований, установленных Кодексом корпоративного управления.

Положения Кодекса корпоративного управления, обязывающие предусматривать в уставе критерии признания сделки существенной и порядок ее одобрения, направлены исключительно на недопущение злоупотребления со стороны единоличных исполнительных органов обществ.

По мнению разработчиков Кодекса корпоративного управления, положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не в достаточной степени защищают акционерные общества от подобных злоупотреблений, поскольку ряд сделок требует дополнительного контроля со стороны наблюдательного совета.

Подобные опасения весьма оправданны, особенно после внесения с 1 января 2017 года изменений в Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», касающихся определения крупности сделок. Так, с 1 января 2017 года обычная хозяйственная деятельность получает законодательное закрепление через определение сделок, не выходящих за ее пределы, что установлено пунктом п. 4 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Как следует из содержания вышеуказанной нормы, к сделке, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности, относится любая сделка, заключаемая при осуществлении деятельности обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, если она не приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

Иными словами, обычность хозяйственной деятельности применительно к конкретному акционерному обществу оценивается за счет сопоставления с предыдущей деятельностью этого общества, а при отсутствии деятельности для сравнения – с показателями других аналогичных обществ.

Основным критерием для отнесения сделки к сделкам, совершаемым в ходе обычной хозяйственной деятельности, является тот факт, что такая сделка не должна вести к прекращению деятельности общества, изменению вида его деятельности или существенному изменению ее масштаба.

Вместе с тем, законодатель не закрепил какого-либо количественного признака для определения существенности изменения масштаба деятельности. Оценку данного критерия уже будет устанавливаться суд в зависимости от конкретных обстоятельств рассматриваемого дела.

Таким образом, акционеры, единоличный исполнительный орган, коллегиальные органы должны самостоятельно производить оценку на предмет наличия критерия изменяемости масштаба деятельности. Такая внутренняя оценка сделки в последующем, конечно же, может быть оспорена в судебном порядке.

В связи с этим все большую актуальность приобретают положения Кодекса корпоративного управления, устанавливающие обязанность по согласованию существенных сделок, обязывающих указывать в уставе критерии для определения существенности сделок, а также условия и порядок одобрения таких сделок. 

Читайте также


Консультации
Юридические услуги онлайн